SENSORVEILEDNING
FOR PRAKTIKUMSOPPGAVENS DEL I
3.
AVDELING HØSTEN 1992
UNIVERSITETET
I TROMSØ
1.
INNLEDNING
Ved 3. avdelings eksamen
høsten 1992 er del I av praktikumsoppgaven forskjellig ved Universitetet i
Tromsø og Universitetet i Bergen. Del II er derimot den samme.
Siden del II av
praktikumsoppgaven er den samme ved Universitetet I Tromsø som ved
Universitetet i Bergen, lager jeg bare sensorveiledning for del I. For del II
viser jeg til den sensorveiledning som blir utarbeidet ved Universitetet i
Bergen.
Jeg gjør også oppmerksom på
at kandidatene ved Universitetet i Tromsø fra og med dette semester har 9 timer
til å besvare praktikumsoppgaven på 3. avdeling, mens kandidatene ved
Universitetet i Bergen har 7 timer.
Etter min mening er
arbeidsmengden i del I og del II noenlunde den samme, og det kan derfor ved
sensuren være rimelig å la de to delene telle omtrent likt.
I det følgende skal jeg gå
gjennom de spørsmål oppgavens del I reiser.
Det kan selvsagt ikke
kreves at kandidatene må ha vært innom alle spørsmålene for å stå.
2.
TVISTEN MELLOM A/S TUNEMATS KONKURSBO OG BILFORUM A/S
I forholdet mellom A/S
Tunemats konkursbo og Bilforum A/S er det spørsmål om Bilforum A/S kan gjøre
tilbakeholdsrett gjeldende til sikkerhet for reparasjonsregningen.
For at tilbakeholdsrett
skal kunne gjøres gjeldende, er det bl.a. et vilkår at kravet står i naturlig
sammenheng med den etablerte besittelse (konneksitetskravet), jfr. Brækhus: Omsetning og kreditt 2. Pant og
annen realsikkerhet (1988), s. 502 ff. I dette tilfellet kan det anføres at når
Bilforum A/S ved konkursåpningen har bilen i sin besittelse, står det for så
vidt i sammenheng med reparasjonsoppdraget. Bilen fungerte ikke som den skulle
etter reparasjonen, og Bilforum A/S ved konkursåpningen hadde bilen i sin
besittelse, var det fordi ar det var reklamert på utførelsen av reparasjonen.
Bilforum A/S skulle imidlertid ikke ha noe ekstra for det arbeid som ble utført
i anledning av at bilen ble innlevert for justering av styremekanismen, og
bilfirmaets besittelse i anledning av utførelsen av selve reparasjonsoppdraget
hadde firmaet frivillig oppgitt, idet bilen var blitt utlevert til A/S Tunemat
25. juni 1992. Ved slik frivillig oppgivelse av besittelsen vil
tilbakeholdsretten opphøre, jfr. Brækhus, op. cit. s. 523
ff.
Riktignok gjorde Bilforum
A/S opprinnelig tilbakeholdsrett gjeldende, og bilen ble utlevert 25. juni 1992
var det etter at Bilforum MS var blitt orientert om at finansieringen av
bilreparasjonenen skulle ordnes ved salg av bilen til Nord Leasing A/S. Senere
ble salgssummen ved salget av bilen til Nord Leasing A/S i sin helhet brukt til
å dekke forfalt gjeld til Næringskreditt A/S. Næringskreditt A/S hadde
imidlertid ikke fått noen form for sikkerhetsrett i oppgjøret fra Nord Leasing
A/S, og når Bilforum A/S 25. juni 1992 utleverte bilen til A/S Tunemat i tillit
til at reparasjonsregningen ville bli dekket, fikk Bilforum A/S stilling som
alminnelig uprioritert kreditor.
Konklusjonen må derfor bli
at Bilforum A/S ikke kan gjøre tilbakeholdsrett gjeldende til sikkerhet for
reparasjonsregningen.
3. TVISTEN MELLOM
KONKURSBOET OG BILFORUM A/S PÅ DEN ENE SIDE OG NORD LEASING A/S OG
FORRETNINGSBANKEN A/S PÅ DEN ANNEN
3.1. Innledning
I tvisten mellom A/S
Tunemats konkursbo og Bilforum A/S på den ene side og Nord Leasing A/S og
Forretningsbanken A/S på den annen vil det først måtte tas stilling til
leasingselskapets rett.
Deretter vil salgspanthaverens rettsstilling måtte
diskuteres.
3.2. Foreligger det gyldig
leasingavtale?
I dette tilfellet foreligger
det en såkalt "sale and lease back"‑operasjon, idet A/S Tunemat
hadde kjøpt og var blitt eier av bilen før den ble overdratt til Nord Leasing
A/S og leaset tilbake.
For salgspant følger det av
pantelovens § 3‑14 at salgspant bare kan etableres i forbindelse med
"salg av løsøre", og i dette må det ligge et krav om at det
foreligger et reelt salg. Om kjøperen er eier av gjenstanden fra før av, vil
salgspant ikke kunne etableres gjennom en salgsog gjenkjøpsoperasjon. For
leasing viser pantelovens § 3‑22 annet ledd annet punktum ikke til § 3‑14.
Men i og med at en leasingavtale etter § 3‑22 annet ledd annet, jfr.
første punktum forutsettes å være en avtale som "i realiteten tjener til å
sikre et avhendelsesvederlag", må det etter min mening også for
leasingavtaler være en gyldighetsbetingelse at leasingtakeren ikke er eier av
leasinggjenstanden fra før av (annerledes SandviklKrugerlGiertsen:
Norsk panterett, 2. utg. (1982), s. 366).
Etter min oppfatning må det
derfor legges til grunn at det ikke foreligger noen gyldig leasingavtale.
3.3. Har leasingavtalen
rettsvern?
Dersom man kommer til at
det i forholdet partene imellom kan etableres en gyldig leasingavtale ved et
"sale and lease back"‑arrangement, blir det neste spørsmål om
avtalen har rettsvern.
I pantelovens § 3‑22
annet ledd annet punktum er det bl.a. henvist til bestemmelsen i § 3‑17.
Etter § 3‑22 annet ledd annet punktum, jfr. § 3‑17 må
leasingavtalen for å stå seg være inngått før leasinggjenstanden ble overlevert
til leasingtakeren. Om man legger til grunn at et slikt "sale and lease
backarrangement som det er tale om i denne saken, er gyldig partene imellom,
vil forholdet i alle fall være uten rettsvern etter denne bestemmelse (slik
også SandviklKrugerlGiertsen, op.
cit. s. 366).
Etter dette vil det for
løsning av oppgaven strengt tatt ikke være nødvendig å gå inn på spørsmålet om
hvilken betydning det har at leasingavtalen ikke er tinglyst. Oppgaven er
imidlertid lagt opp slik at kandidatene også må drøfte betydningen av manglende
tinglysing.
Fra Nord Leasing A/S' side
er det anført at spørsmålet om tinglysing ikke kan ha noe å si for spørsmålet
om hvem som er eier av bilen. Denne anførsel er klart uholdbar. Ved financial
leasing er leasingselskapets eiendomsrett av høyst formell karakter, og av
pantelovens § 3‑22 annet ledd annet punktum, jfr. § 3‑17 tredje
ledd fremgår at en leasingavtale må være tinglyst for å stå seg mot
leasingtakerens kreditorer.
Konklusjonen er dermed
klar: Leasingavtalen er under enhver omstendighet uten rettsvern i forhold til
A/S Tunemats konkursbo.
3.4. Foreligger det gyldig
salgspantavtale?
Etter pantelovens § 3‑14
bokstav b er det adgang til å sikre et innkjøpslån fra en utenforstående
kredittgiver med salgspant.
I dette tilfellet er bilen
ikke blitt finansiert ved et særskilt innkjøpslån, men ved trekk på A/S
Tunemats kassekreditt. I avtalen med Forretningsbanken A/S er det fastsatt at
salgspantet ikke bare skal sikre den del av kassekreditten som refererer seg
til bilkjøpet. Salgspantet er her etablert som generell sikkerhet for
kassekreditten. Dette vil klart nok ikke kunne aksepteres.
I tillegg kommer at det
etter § 3‑22 bokstav b er et vilkår for at et innkjøpslån skal kunne
sikres med salgspant, at lånebeløpet blir utbetalt direkte til selgeren. I dette
tilfellet er kjøpesummen overført til Bilforum A/S' konto i Forretningsbanken
A/S. Dette er i og for seg greit. Men beløpet blir overført fra A/S Tunemats
kassekredittkonto. I og med at A/S Tunemat på denne måte har hatt rådighet over
beløpet før det ble overført til Bilforum A/S, kan heller ikke vilkåret i § 3‑14
bokstav b om utbetaling fra kredittgiveren direkte til selgeren anses oppfylt.
Konklusjonen blir dermed at
noen gyldig salgspantavtale ikke foreligger.
3.5. Har salgspantavtalen
rettsvern?
Fra boets side er det ikke
bare gjort innsigelse mot gyldigheten av salgspantavtalen, men også mot at den
har rettsvern. Kandidatene må derfor subsidiært drøfte dette.
Av oppgaven fremgår at
salgspantavtalen er tinglyst i Løsøreregisteret, og dermed vil hovedvilkåret
for at salgspantavtalen skal ha rettsvern, være oppfylt, jfr. pantelovens § 3‑17
tredje ledd.
Boets anførsel om manglende
rettsvern må derfor ha et annet grunnlag, og det som det kan siktes til, er
spesifikasjonskravet i § 3‑17 fjerde ledd.
Etter § 3‑17 fjerde
ledd skal en avtale om salgspant særskilt nevne den ting som panteretten skal
omfatte og den kjøpesum eller det innkjøpslån den skal sikre. Av oppgaven
fremgår at det ble avtalt salgspant i bilen, og dermed må kravet om angivelse
av panteobjektet anses tilfredsstilt. Likeledes står det i oppgaven at det var
kassekreditten som skulle sikres med salgspantet. Som det fremgår av pkt. 3.4
foran, vil salgspant ikke gyldig kunne etableres på denne måte. Men kravet i §
3‑17 fjerde ledd om spesifikasjon av innkjøpslånet, må i og for seg anses
tilfredsstilt.
3.6. Prioriteten mellom
tilbakeholdsretten og salgspantet
Dersom Bilforum A/S hadde
kunnet gjøre tilbakeholdsrett gjeldende, og Forretningsbanken A/S hadde hatt et
gyldig salgspant, ville det ha blitt spørsmål om prioritetsforholdet dem
imellom.
Fra Forretningsbanken A/S'
side blir det gjort gjeldende at salgspantet er blitt etablert før
tilbakeholdsretten, og at salgspantet dermed må gå foran. Det er ikke oppgitt
noen begrunnelse for denne anførsel, men begrunnelsen må åpenbart være
bestemmelsen i pantelovens § 1‑13.
Av pantelovens § 1‑13
følger at prioriteten mellom flere panteretter som utgangspunkt skal avgjøres
ut fra stiftelsestidspunktet for panterettene. Av bestemmelsen fremgår imidlertid
at noe annet kan være avtalt eller følge av reglene om rettsvern. Og selv om
det ikke er uttrykkelig sagt i bestemmelsen, vil noe annet også kunne følge av
særlige rettsregler.
I alle tilfeller hvor
tilbakeholdsrett blir utøvd til sikkerhet for vederlag for verdiøkende eller
verdibevarende disposisjoner, vil det i mangel av holdepunkter for annet måtte
legges til grunn at tilbakeholdsretten må gå foran alle andre heftelser i
gjenstanden, jfr. Brækhus, op. cit.
s. 515 ff. Antakelig må det samme gjelde selv om disposisjonen ikke har økt
eller bevart tingens verdi, men hvor disposisjonen er berettiget i forhold til
den eldre heftelse, jfr. Brækhus, op. cit. 514‑515.
Dette er det imidlertid ikke nødvendig å gå inn på her, idet det her
foreligger en disposisjon som øker bilens verdi, og dermed må
tilbakeholdsretten under enhver omstendighet gå foran salgspantet, sml. også
sjølovens § 247.
4. SPØRSMÅL SOM IKKE ER FORUTSATT DRØFTET
Utbetalingen av kr 360.000,‑
fra A/S Tunemat til Næringskreditt A/S reiser spørsmål om omstøtelse etter
dekningslovens § 5‑5. Oppgaven legger imidlertid ikke opp til drøftelse
av dette spørsmålet. Men om noen kandidater nevner dette uten å gjøre noe
vesentlig ut av det, vil det selvsagt ikke kunne trekke ned.
Tromsø, 13. november 1992
Kun del II er aktuell.
I
Tvisten Peder As mot Lars Holm og Marte Kirkerud.
Kandidatene skal vite at
sameielovens regel (§ 15) er at hver av sameierne har fri adgang til når .som
helst å kreve sameiet oppløst, uten at dette krever noen spesiell grunn. De
skal også vite at loven er deklaratorisk
( 1) ; den viker for avtale og serlege rettshøve.
Dette tilfellet er et
vanlig tingsrettslig sameie som reguleres av loven. Det kan fastslås, men bør
ikke gjøres til gjenstand for en lang drøftelse, at det ikke er tale om
kompaniskap eller annen form for bundet sameie.
Det første problem blir
altså om der finnes grunnlag for å fravike lovens hovedregel om fri
oppløsningsrett. Kan der i omstendighetene ved opprettelsen av sameiet ligge en
forutsetning om at det ikke fritt kan kreves oppløst ? De tre hadde jo kjøpt
huset for å ha det sammen og bruke det til sine formål. I utgangspunktet må den
som har gått inn i en slik avtale være bundet til å opprettholde sameiet. Men
det synes klart at det ikke kan gjelde for all fremtid, slik at det blir
spørsmål om hvorvidt det må være annerledes etter 13 år, De fleste mener det,
og det må sikkert være rett. Men det må kunne spørres om der allikevel, på
grunn av det særlige formål med sameiet, kan være grunn til å stille opp et
krav om at der skal være en rimelig grunn, eller saklig grunn, for å kunne
kreve oppløsning. Også helt uten sammenheng med formålet må det kunne spørres
om ren sjikane eller rettsmisbruk kan tillates. ‑ Her er antydet regler
og synspunkter som kan danne ramme for, drøftelse av de forskjellige momenter
oppgaven gir, og som er av ulike typer : På den ene side de reelle vansker som
var oppstått, på den annen at det kan se ut som Peder Ås vil se sitt snitt til
å utnytte en noe betrengt stilling for medeierne. Det som dessverre svært mange
kandidater gjør, er å drøfte de forskjellige argumenter for og imot på rent
rimelighetsgrunnlag, selv om de begynner med å fastslå regelen om fri
oppløsningsrett. Det får liten verdi når drøftelsen ikke knyttes til
rettsregler. Enda verre, men ofte forekommende, er det at kandidaten ikke
engang får tak i hovedregelen i § 15, men Trekker inn flertallsvedtak,
innløsning og utløsning m. v.
spørsmålet om fristens
lengde bør drøftes ut fra det synspunkt at medeierene skal ha tid til å områ
seg, å skaffe seg andre tilfredsstillende lokaler. Deres behov for å få tid til
å forberede seg til å finansiere egne bud må også kunne nevnes
Bankens brev til Peder Ås.
Dette er et særskilt lite
spm. hvor man kanskje kunne si at det ikke skal kunne bety så meget om
kandidatene ikke får noe tak på det og ser poengene. På den annen side er det omtalt i den tilrådde litteratur, nemlig
i Nygard Ting og rettar, s. 292. Falkanger : Tingsrettslige arbeider, behandler
spørsmålet noe fyldig s. 121‑2. Begge hevder den løsning at panteretten
må falle bort som udekket så langt den overstiger den del av kjøpesummen ved
auksjonen som faller på den sameieandel på hvilken panteretten hviler, ‑
altså at bankens oppfatning ikke er riktig. § 15 i sameieloven sier at reglene
om tvangsauksjon gjelder så langt de høver, og stort sett finner kandidatene §
153 i tvangsfullbyrdelsesloven. Noen sier så at panteretten har prioritet foran
oppløsningskravet, og gir banken medhold. Andre mener, som må være det riktige,
at sameieforholdet, som inne brer en oppløsningsrett, er prioritert foran
rettigheter i de enkelte ideelle andeler (unntatt rettigheter i andelen til den
som krever oppløsning). Strengt tatt er ikke oppgavens spørsmål løst ved dette,
ettersom § 153 bare gjelder så langt den høver. Til den fullstendige drøftelse
hører derfor overveielser over sakens natur. Det er bra om man ser det poeng at
skulle bankens syn vinne gehør, ville den enkelte sameier i mange tilfeller
kunne hindre oppløsning ved å overbehefte sin andel. Om den udekkede del av
panteretten faller bort, eller vedblir å hefte på vedkommende sameieandel, er
det ikke spørsmål om i oppgaven. Det kan allikevel ikke være galt å komme inn
på det, også om det, som tilfellet er for noen, ikke er direkte ledd i
resonnementet om det som er spørsmålet. For de som kommer inn på dette, er det
fint å se at skal panteretten fortsatt hefte på andelen, da kan det trykke
prisen, slik at i virkeligheten de sameiere som ikke har beheftet sine andeler,
taper til fordel for den som har overbeheftet sin.
Man skal ikke kreve all
verden av drøftelsen om dette, men det må gi et minus å ikke klare noe
fornuftig i det heie tatt. En henvisning til § 153 eller til argumentet om at
sameiere ikke bør kunne hindre oppløsning ved å overbehefte, bør kreves.
II
Kikkinn & Ut A/S mot konkursboet til Sesam Bygg
A/S: Kravet om å være berettiget til oppgjøret fra Tastad A/S.
Det grunnlag oppgaven angir
til drøftelse, er at KU mente at det taktiske forhold var at KU hadde anskaffet
takpyramidene for byggherrens (Tastad) regning, og at Sesam derfor ikke hadde
rett til oppgjøret. Et annet grunnlag kan være det som i oppgaven påberopes for
krav om utlevering‑ av pyramidene nemlig at Sesam tikk dem utlevert ved å
føre KU bak lyset kombinert med at de er overtatt av Tastad. Det kan imidlertid
ikke være noen mangel om dette siste ikke drøftes, slik oppgaven er formulert
men uttrykkelig angivelse av grunnlagene for de krav som fremsettes. Man burde
kunne belønne kandidater som ser spørsmålet, noe som imidlertid reiser den
prinsipielle betenkelighet at der godt kan være kandidater som ser spørsmålet,
men bevisst velger å ikke behandle det, ut fra den tankegang at oppgaven
uttømmende angir hva som skal drøftes. Jeg vet ikke hvordan oppgaven er ment,
men i hvert fall mener jeg at den nevnte tankegang må aksepteres, og ønsker at
oppgavene formuleres slik at man unngår slike vanskeligheter. Jeg så helst at
formuleringen var slik at det ble gjort klart for kandidaten at også andre
mulige grunnlag enn de som eventuelt er angitt, kan drøftes.
Det er altså spørsmål om
der rettslig var to salg, KU-Sesam og Sesam ‑Tastad, eller bare ett
direkte fra KU til Tastad. Dette ser de aller fleste kandidater, hvilket også
bare skulle mangle. De fleste klarer også å drøfte dette på noenlunde rimelig
vis. Kandidatene bør honoreres for å se betydning av flere av de angitte
momenter i oppgaven ; det er mindre tilfredsstillende å felle en kategorisk dom
på grunnlag av ett eller et par momenter. Drøftelsen er en prøve på
helhetsbedømmelse, som imidlertid ikke er på sitt beste om den bare består i å
ramse opp flest mulig momenter med angivelse av hvilken retning de trekker i,
og så konkludere, uten å forklare hva som finnes avgjørende. Dette er vanskelig,
og gir en sondring mellom de flinke kandidater og de alminnelige. Hvilken
løsning man kommer til, forekommer meg å være likegyldig.
Var det bare ett salg,
direkte fra KU til Tastad, da skulle Sesam bare være en mellommann for
betalingen, og KU får medhold. (Kravet mot Tastad var ikke en fordring som
tilhørte Sesam og dermed inngikk i bomassen.)
Få kandidater er inne på
betydningen av at Tastad avtalte med boet at dette skulle sluttføre kontrakten
til den avtalte pris. Oppgaven bør vel helst leses slik at det var som et ledd
i den avtalen at Tastad betalte til boet. Det riktige må være at det er uten
betydning ; KU mister ikke sitt krav om Tastad feilaktig går ut fra at det ikke
var KU som var berettiget. En annen sak er at Tastads disposisjon viser hans
oppfatning av forholdet, hvilket kan ha betydning ved avgjørelsen av hva slags
avtale det egentlig var som ble inngått om leveringen av pyramidene.
Noen kandidater begår den
bommert å likestille innbetalingen til boet med en innbetaling til debitor før konkursen.
I sistnevnte tilfelle har KU bare et krav på dividende, fordi penger ikke kan
vindiseres (medmindre de var holdt i egen kasse?, mens de i førstnevnte har et
massekrav. Feil om detta elementære må
trekke ned.
Om det andre mulige
grunnlag senere.
De samme parter : KUs krav om å få pyramidene
utlevert.
Her er anført to grunnlag :
at det var urimelig å gjøre gjeldende at KU ikke hadde forbeholdt seg
salgspant, og at avtalen var ugyldig» fordi Sesam hadde gitt uriktige
opplysninger. I begge tilfeller reises subsidiært innvending på grunnlag av
inkorporasjon av en pyramide. En nærliggende innvending er ikke nevnt, nemlig
at Tastad hadde ekstingvert en mulig rett til vindikasjon.
Jeg har visse vansker med
det første grunnlaget, og det har åpenbart også mange kandidater. Hvis Sesam
forhold er grovt nok, forekommer det meg at et direkte restitusjonskrav er den
naturlige følge, og konstruksjonen med salgspant blir overflødig. Og er
forholdet ikke så grovt, da er der heller ikke grunn til å fingere et salgspant.
De fleste henviser til avtaleloven § 36, og det må vel i og for seg være mulig
å legge et salgspant inn i avtalen ved hjelp av § 36. Det er imidlertid lite
givende med bare løse alminnelige nærmest ujuridiske «rimelighetsbetraktninger»
som svært mange hengir seg til, og som bare viser dårlig forståelse av § 36.
Drøftelsen må struktureres, det er tale om en irregulær utvikling, forårsaket
av Sesams klanderverdige forhold, hvilket bør sees og poengteres.
Bare få kommer inn på
spørsmålet om det ville ha hjulpet KU å bruke standard fakturaen med forbehold
om salgspant, på grunn av lovens krav om at salgspant skal være avtalt. Om
dette se Brækhus : Omsetning og kreditt Il s. 89‑90
Jeg tror ikke at et
salgspant kan legges inn i avtalen, men kandidater som kommer til det på
grunnlag av en fornuftig drøftelse bør honoreres.
Det neste grunnlag har også mange kandidater vansker med, men det forekommer meg nokså uproblematisk å finne den juridiske ramme. Hvis Sesam kan sies å ha narret KU til å levere pyramidene, da er de tilvent på urettmessig vis, og er ikke blitt Sesams eiendom som boet kan legge beslag på etter dekningsloven § 2‑2. Dette blir ikke mindre gjeldende om der foreligger en avtale om kjøp, når kjøperen ved uriktige opplysninger lurer seg utenom betalingsvilkårene. Her kan naturligvis reises den samme innvending som nevnt ovenfor, at KU ville ha tatt forbehold om salgspant som ikke ville ha vært holdbart, og i allfall at KU ikke har annen rett til utlevering enn de ville hatt om der var tatt gyldig salgspant. Jeg mener at disse innvendingene ikke er gyldige. Var forholdet først at KU efter kontrakten ikke hadde plikt til å levere uten at kjøpesummen var sikret, ilag er tilegnelsen uten sikkerhet urettmessig og gir ingen eiendomsrett, og der er ikke plass for spekulasjoner om hva som villa ha skjedd hvis og såfremt. (Det kan i parentes bemerkes at får KU medhold, men utlevering fra boet ikke lar seg gjennomføre fordi pyramidene må anses A være overtatt av Tastad og KUs eiendomsrett ekstingvere efter løsøreloven av 1978, da må KU ha krav på kjøpesummen som Tastad har betalt til boet.)
Kandidatene går som regel
ikke ærlig dypt i drøftelsene av utleveringskravet, som er vanskelig, og gode
drøftelser her må honoreres. Noen kommer i vanskeligheter når de knytter
drøftelsen av det siste grunnlag til avtalelovens ugyldighetsbestemmelser.
Flere finner at disse ikke kan brukes fordi de gjelder ved avtaleinngåelsen,
som jo er et tilbakelagt stadium. Det kan så være, men det er i allfall ikke
bra å stoppe der, altså uten å drøfte realiteten om hvorvidt Sesam har opptrådt
så grovt at pyramidene kan kreves tilbake. Om dette kan efter min mening begge
svar forsvares, skjønt jeg er tilbøyelig til å mene at Sesam ikke kan vinne
rett til pyramidene i og med at de ble levert på grunn av at Sesam gav en
bevisst uriktig opplysning.
Utleveringskravet.
Dette oppstår både dersom
KU får medhold i kravet om salgspant og om de får medhold i "ugyldighet».
Det må drøftes subsidiært, helst for begge de alternative grunnlagene.
Som ovenfor nevnt er det et
spørsmål om utlevering lar seg gjennomføre i forhold til Tastad. Forutsettes
denne i god tro (og vi har ikke holdepunkter for annet) bortfaller KUs rett
p.g.a. løsøreloven såfremt Tastad må anses å ha fått pyramidene overlevert til
seg. Tastad erverver dem jo ved kjøp fra Sesam, og det er ikke nødvendig at
betaling har skjedd for at Tastad skal ekstingvere. Det kan drøftes om
overlevering har funnet sted i og med at pyramidene er kommet til byggeplassen.
At byggeplassen er Tastads eiendom er ikke uten videre avgjørende. Mye taler
for at det avgjørende må være at det vel er Sesam som råder over dem og andre
byggematerialer inntil de er brukt på bygget. Efter dette resonnement skulle da
den pyramiden som er montert anses levert til Tastad slik at den allerede av
den grunn ikke kan kreves tilbakelevert til KU.
Subsidiært blir det da
spørsmål om inkorporasjonen i seg selv stenger for utlevering. Se om dette for
salgspant : Brækhus : Omsetning og kreditt II s. 83 fg, hvor på s. 85 behandles
spørsmålet om å se alle delene som en helhet. KUs bibud om å bekoste
utskillelsen, kan ikke ha betydning. Det er verdiforspillelse i seg selv som
loven tar sikte på å unngå. ‑ Et vindikasjonskrav p.g.a. «ugyldighet»
avskjæres også av inkorporasjon ; dette er ikke lovhjemlet
Det er del II som er den
største og inneholder de største vanskeligheter, både med hensyn til
rettsreglene og
med hensyn til å finne frem
til konfliktene og sette dem i system. Del
II bør derfor telle klart mer enn del 1 ved den samlede bedømmelse av
besvarelsene.
Av den laudable kandidat
bør det kreves at han eller hun i del I ikke tar feil av sameielovens
hovedregel og at spørsmålet om unntak drøftes i tilknytning til rettsregler.
Noe fornuftig bør presteres om bankens krav.
I del II bør det kreves
noenlunde fyldig drøftelse av spørsmålet om avtalens art, en strukturert
anvendelse av avtaleloven § 36 (eller andre rettsgrunnlag) på spørsmålet om
salgspant og ugyldig avtale», og forståelse og fornuftig anvendelse av reglene
om konkursbeslag, dividenderett, massekrav, ekstinksjon m, v.
Det må sees strengt på feil
m. h. t. oppløsningsrettens hovedregel og sammenblanding med innløsning o. a.
Det må også trekke ned å hengi seg til løse rimelighetsbetraktninger i
konflikten mellom sameierne og i spørsmålene om KUs krav om salgspant og
«ugyldighet» og utlevering. Kandidater som ikke har noen strukturert juridisk
drøftelse om noe av dette, kan vanskelig bestå,. Det samme gjelder de som røper
manglende forståelse av hovedreglene om sameie, konkurs, vindikasjon etc.
Bergen,
7. desember 1992