SENSORVEILEDNING
Juridisk
embetseksamen 3.avdeling ‑ vår 96.
Universitetet i
Bergen og Universitetet i Tromsø
Teori nr. 2:
«Regresskrav i pengekravsforhold»
1. Om pensumsituasjon og eksamenskrav.
Universitetet i Bergen
opererer med anbefalt litteratur og eksamenskrav, mens Tromsø har
pensumlitteratur uten definerte eksamenskrav. Noen realitetsforskjell innebærer
ikke dette skillet med hensyn til hva som kan forventes av kandidatene. Begge
steder er Bergsåkers fremstilling «hovedlitteratur». I tillegg har
problemstillingen i oppgaven blitt behandlet i undervisningen begge steder. De
kandidater som også har lest Krugers fremstilling vil ha en liten fordel
ettersom han skriver mer om regressregler utenfor solidarskyldforhold enn
Bergsåker.
Pensum‑ / tilrådd litteratur er begge steder:
Trygve Bergsåker, PENGEKRAVSRETT, Oslo 1994.
Tilleggslitteratur UiTØ: Kai kruger, PENGEKRAV,
2.utg., Bergen 1984. Per Augdahl, Den norske obligasjonsretten almindelige del.
5.utg. , Oslo 1978.
Tilleggslitteratur UiB: Kompendium med utvalgte
artikler m.v i pengekravsrett v/ Ifp 1993. ny utgave 199‑1. Erling
Selvig, Pengekrav, Knops oversikt over Norges rett §§ 61‑62, l0. utg..
1993. NOU 1994:19 Finansavtaler og finansoppdrag.
Eksamenskrav UIB: Grundig
kjennskap til reglene om pengekrav, forholdet mellom debitor og kreditor,
overdragelse av krav ‑og debitorskifte. Kjennskap til reglene om
forholdet mellom sikrede og usikrede krav og om betalingsformidling gjennom
bank og post.
II. Om oppgaven og avgrensning av denne.
Oppgaven er et kjent emne i
pengekravsretten, og er godt dekket i litteraturen. Det er ingen typisk
kapitelloppgave, og fordrer således til selvstendighet. Oppgaveteksten burde
ikke by på store problemer å tolke. Kandidatene skal gi en framstilling av
regressreglene både i og utenfor solidarskyldforhold.
På eksamensdagen oppstod
det som kjent begge steder spørsmål fra kandidatene om oppgaven kunne avgrenses
mot regressreglene i konkurs. På bakgrunn av dette ble det besluttet å opplyse
i eksamenslokalet kl 1030 at oppgaven kunne avgrenses mot dette, og det ble i
tillegg innvilget en halv times tilleggstid. Jeg skrev i utkastet at jeg var
noe kritisk til en slik fremgangsmåte. Og at jeg fryktet at dette kunne villede
mer enn å veilede. Jeg står fortsatt på at oppgaveutvalget må kunne bestemme
seg for om tolkning av oppgaveteksten er en del av eksamen eller ikke. Den
skepsis jeg uttrykte skapte heldigvis ikke så mye rot ved avgrensningen som jeg
fryktet.
Regresskrav oppstår ofte i
situasjoner der debitor har betalingsproblemer, og hvor konkurs kanskje er
forestående. Etter mitt skjønn vil en framstilling av hovedtrekkene av
regressreglene i konkurs høre naturlig med i denne oppgaven. De kandidater, som
tross beskjeden, har valgt å berøre enkeltspørsmål rundt regresskravenes
stilling i konkurs på en forsvarlig måte, bør ikke trekkes noe for det. Motsatt
vil det matte trekkes dersom besvarelsen har fått en vesentlig slagside mot
regressregelene i konkurs på bekostning av annet stoff. De fleste kandidatene
har heldigvis forstått at oppgaven ikke spør etter en detaljert fremstilling av
regressreglene i verken panteloven eller dekningsloven.
Det bør også godtas at noen
velger å avgrense oppgaven mot de spesielle regler om panteregress ved
fellespant. Jeg anser det allikevel som forsvarlig å ta med hovedtrekkene om
disse reglene i oppgaven. Poenget er at kandidaten makter å si noe utover
ukritisk oppramsing av lovtekst.
En annen og viktigere
avgrensning bør gjøres mot reglene om oppgjørskorreksjon (herunder conditio
indebeti) ved feilaktige oppgjør i pengekravsforhold. At slike
tilbakesøkingskrav feilaktig blir omtalt som «regresskrav» kan medføre en viss
begrepsforvirring hos enkelte kandidater. Men kandidatene bør kjenne til at
regressretten har et annet formål, og hviler på et helt annet rettslig grunnlag
enn de ovvenevnte regler.
Også andre regler som
innebærer en viss form for tilbakesøkning faller utenfor oppgaven. Dette
gjelder særlig tilbakesøkning på grunnlag av omstøtelse, mislighold, ugyldighet
eller i andre hevingsoppgjør. Noen kandidater vil kanskje blande sammen dette
rettsstoffet med de regler som faller innenfor regressinstituttet. I tillegg
mener jeg oppgaven også kan avgrenses mot regler om springende regress i
kjøpsforhold. Disse regler oppfatter jeg som regler om «kravskanalisering» som
bygger på andre hensyn enn de tradisjonelle regressregler.
III. Nærmere om innholdet.
1.0 Innledning ‑
generelt om regresskrav.
Innledningsvis kan
kandidatene si noe om hva som menes med regresskrav. Det bør fremkomme klart at
regressretten er en gjensøkelsesrett for et utlagt pengebeløp. Regress
forutsetter et økonomisk etteroppgjør mellom den som har foretatt en
utbetaling, og den som helt eller delvis skulle ha betalt dette etter den
underliggende forhold. Her kan kandidatene med fordel forklare nærmere ved
hjelp av eksempler. Det sentrale er at kandidatene understreker at et
regressforhold forutsetter minst tre involverte parter, og at de oppstår ofte i
samskyldnerforhold. Regresskravet rettes ikke (som ved tilbakesøkingskrav) mot
betalingsmottakeren, men mot den medforpliktede eller den som skulle ha betalt.
Den som krever regress kalles regresskreditor (regredient), og den kravet
rettes mot regressdebitor (regrediat). Regresskreditor kan være en enkeltperson
eller en juridisk person. Bergsåker nevner at spørsmål om regressrett, i
praksis oppstår hvor personer tar opp et 1ån sammen, ved sameie, ved
skadeforvoldelse, kausjon, arvefall, og i selskapsforhold.
Et annet poeng som bør fram
er at regresskravet i pengekravsforhold alltid vil være et pengekrav.
Prinsipielt er det mulig å ha et regresskrav på oppfyllelse av en
naturalytelse, men dette faller utenfor her.
Ved regress mellom solvente
samskyldnere er det viktig å skille mellom det ytre forholdet overfor kreditor
og det indre (underliggende) forhold mellom samskyldnere. Kandidatene bør si
noe om forholdet til hovedkreditor. Det er ikke et vilkår for regressrett at
regresskreditor og regressdebitor utad hefter soldarisk overfor hovedkreditor.
Et regresskrav kan oppstå bade i og utenfor solidarskyldforhold. Et annet
hovedskille går mellom regresskrav som oppstår i og utenfor kontraktsforhold.
Bergsåkers framstilling bygger mest på regressretten i solidarskyldforhold, men
det bør kunne forventes at kandidatene iallfall nevner dette skillet.
Betydningen av skillet i og utenfor kontrakt er sentralt ved spørsmålet om
regressrettens hjemmelsgrunnlag. Utenfor kontrakt bygges hjemmelsgrunnlaget
oftere på positiv lovhjemmel, mens det i kontrakt kan ha et annet grunnlag
såsom avtalen selv, rettspraksis eller annen rettssedvane.
Innledningsvis kan det også
nevnes at regressretten enten kan være «gjensidig» eller «ensidig» . Med
gjensidig regressrett menes at enhver av medskyldnerne har regressrett ovenfor
de øvrige. I solidarskyldforhold vil det foreligge gjensidig regress mellom de
solidarisk ansvarlige. Ved såkalt «ensidig regress» er det kun er bestemte
personer som har regressrett. Eksempler på dette er kausjonsforhold hvor
hovedmannen ikke har regressrett ovenfor kausjonisten, men motsatt har den
innfriende kausjonist ensidig regressrett ovenfor skyldneren.
Den videre framstilling kan
bygge på en oversikt over regresskravets «liv» fra stiftelse til opphør ved
foreldelse eller innfrielse. En sentral del av besvarelsen bør være å gi en
grundig gjennomgang av rettsgrunnlaget for regressretten, og i tillegg gi en
framstilling av hovedtrekkene i den tekniske gjennomføringen av
regressoppgjøret.
2.0 Regressrettens begrunnelse.
Begrunnelsen for
regressretten er noe forskjellig i og utenfor solidarskyldforhold. I
solidarskyldforhold er det anført at hensynet til likevekt taler for
regressrett. Det samme gjelder hensynet til rimelighet ‑ og forholdets
natur. Regressretten i solidarskyldforhold skal også motvirke virkninger av
kreditors valgrett, og dermed unngå muligheter til svikaktig opptreden.
Regressretten vil indirekte
også kunne være kredittskapende ved at f.eks. kausjonist gis regressrett mot
hoveddebitor for kravet. Regressretten representerer til en viss grad en form
for «sikkerhetsrett» for kausjonisten.
Utenfor samskyld taler
hensynet til rimelighet også for regress. Den som ivaretar en annens interesser
bør ha krav på å få dekket disse av den som drar fordeler av dette. Det er ikke
rimelig at den som berger eller ivaretar verdier for andre skal måtte betale
for dette. Prinsipper fra nødrettsansvaret kan til en viss grad anføres for
disse tilfeller. Prevensjonshensynet kan også anføres til støtte for en
regressadgang utenfor kontrakt.
3.0 Hjemmelssporsmålet ved regress.
Et
regresskrav kan enten være hjemlet i avtale, lov eller andre sedvanebasert
grunnlag. Utgangspunktet er prinsippet om avtalefrihet innenfor rammen av
preseptorisk lovgivning. Den rådende oppfatning er at selv om regressretten
ikke er særskilt avtalt vil den allikevel på mange områder kunne eksistere på
et sedvanebasert grunnlag eller utfra reelle hensyn. Videre kan regresskravet
fremgå av deklaratorisk lovgivning. Eksempler på dette er f.eks
selskapslovgivningen. I tillegg er det anført at regressretten undertiden
hviler på et sedvanebasert grunnlag. En nærmere framstilling av
hjemmelsspørsmålet kan gjøres ved å gi en oversikt over en rekke typetilfeller.
Hovedspørsmålet er hva som er hjemmelsgrunnlaget for regresskravet ?
3.
1 Regress i samskyldnerforhold.
Samskyld foreligger når to
eller flere hefter for samme pengekrav ovenfor kreditor. Spørsmålet om
regressrett melder seg særlig i forbindelse med låneopptak og finansiering.
Hvor det etableres et samskyldnerforhold overfor kreditor vil spørsmålet om
regress naturlig melde seg. Heftelesesformen mellom samskyldnerne kan enten
være solidarisk, proratisk eller såkalt alternativt ansvar. I tillegg kan det
oppstilles varianter og kombinasjoner av disse. Bergsåker gir på side 141‑144
er kort og grei oversikt over disse. Kandidatene bør ikke skrive for mye om
forskjellige heftelsesformer uten å knytte dette til oppgavens tema som er
regressadgangen. Regress er i praksis bare aktuelt ved solidaransvar ettersom
kreditor ved prorata ansvar ikke kan kreve mer av den enkelte enn det som
følger av det underliggende forhold. Nærmere om når regress kan tenkes oppstå
ved pro‑rata ansvar ved
alternativt ansvar følger nedenfor under drøftelsen av gjennomføringen av
regressen.
Utgangspunktet må her være
at regressadgangen i solidarskyldforhold kan ledes ut av avtalen eller
forholdets natur. På enkelte områder finnes det lovhjemmel for regress mellom
solidarskyldnere. Det gjelder særlig ved skader utenfor kontraktsforhold og i
selskapsforhold. Som eksempler kan nevnes selskapslovens § 2‑5 og VPS‑lovens
§ 7‑( annet ledd.
Hovedproblemstillingen i
det følgende er om gbl § 2 kan oppstilles en generell lovhjemmel for
regressrett i solidarskyldforhold ? Kandidatene bør her komme inn på forholdet
til gbl § 2, og drøfte om denne kan oppstilles som en almen regresshjemmel ?
Særlig på bakgrunn av at gjeldsbrevlovens regler kan anvendes analogt på enkle
pengekrav. (jfr Rt. 1957 «Sirkusteltdommen») Bergsåker redegjør nærmere for
dette på s. 148 og 149.
Bestemmelsene i gbl § 2
annet og tredje ledd inneholder nærmere oppgjørsregler for regress. Dette betyr
at lovgiver forutsetter at en regressrett eksisterer. Et motstykke til
Bergsåker og andre er Olav Torvund som i en artikkel i Jussens Venner 1994 s.
225 fig. anfører at gbl § 2 annet ledd også er hjemmel for regress. Han mener
ordlyden er tilstrekkelig klar til å oppstille en regel om regressrett. (Det
kan ikke forventes at alle kandidater kjenner til denne artikkelen.)
Etter mitt skjønn fremhever
Bergsåker vel mye betydningen av reelle hensyn som hjemmel for regressretten.
Den regressretten som lovgiver forutsetter eksisterer må etter min vurdering
hvile på et sikrere grunnlag enn reelle hensyn alene. Jeg er av den oppfatning
at regressretten har hjemmel i sikker og innarbeidet sedvanerett. I tillegg
anser jeg at selv om ikke ordlyden direkte gir hjemmel, kan det anføres at
regressretten følger forutsetningsvis av denne.
Uansett er poenget, som
kandidatene bør få frem, at det ikke er uenighet om konklusjonen, nemlig at
regressrett foreligger. Det som er noe omdiskutert er hvilket hjemmelsgrunnlag
denne retten hviler på. Den « uenighet» som hersker er således mer på det
akademiske plan. De som får frem dette poenget viser god oversikt.
3.2 Regress i
kausjons ‑ og garantiforhold
Grunnlaget for regressrett
i slike forhold vil ofte være avtalen selv eller annet sedvanebasert grunnlag.
Smith anfører at regressretten må anses som en deklaratorisk sedvanerettslig
regel i kausjonsforhold. Begrunnelsen for regressrett i slike forhold bygger på
det faktum at det er hoveddebitor, og ikke kausjonisten som til syvende og sist
skal bære betalingsansvaret. Et
poeng som kan være verdt å
nevne er at dersom hoveddebitor selv innfrir har han intet regresskrav mor
kausjonistene.
Det kan være grunn til å
sondre mellom regressretten ved selvskyldnerkausjon og ‑ simpel kausjon.
Forskjellen ligger bl.a på tidspunktet for når regresskravet tidligst kan
gjøres gjeldene. En annen forskjell ligger på dekningsutsiktene til
regresskreditor. Har den simple kausjonisten innfridd et krav for hoveddebitor
vil utsiktene til dekning av regresskravet erfaringsmessig ikke være de beste.
Hvis flere har stillet
kausjon sammen følger det av gbl § 39 annet pkt. at disse hefter solidarisk for
kausjonsansvaret. I tillegg gjelder reglene i gbl § 2 (2) og (3) tilsvarende
for samkausjonister. I mangel på klare holdepunkter om heftelsesansvaret er det
også her en presumsjon for likedeling. (jfr Rt. 1908 s.508)
3.3 Regress i erstatningsoppgjør utenfor
kontrakt.
Utgangspunktet er her at
det ikke foreligger noe forutgående kontraktsforhold. Det oppstår en skade som
flere er ansvarlige for. Problemstillingen er i hvilken utstrekning en
skadevolder kan kreve regress hos en annen ansvarlig person Dette spørsmålet vil aktualisere seg dersom
en medskyldner erstatter mer en det som etter forholdene skulle falle på ham.
På enkelte områder finnes
det lovhjemmel for regress i samskyldnerforhold. Bergsåker nevner skl. §§ 2‑3,
3‑7, 4‑3, og § 5‑3 nr.2. Begrunnelsen for regressretten i
disse forhold hviler som tidligere nevnt på et noe annet grunnlag. Særlig gjør
prevensjonshensynet seg gjeldende. Det som er poenget her er at regressretten
ikke er absolutt, men hviler på et mer skjønnsmessig grunnlag. Også hensynet
til skadevolder taler for regressrett. Den som må utrede en erstatning vil
lettere være villig til å gjøre opp dersom han vet at han kan kreve regress hos
de øvrige skadevolderne. I forbindelse med en skade kan det også oppstå
spørsmål om regressretten mellom de involverte forsikringsselskaper. Nærmere
regler om dette Finnes i FAL § 6‑3 (2).
3.4 Regress i sameie‑ og
selskapsforhold.
Hjemmel for regressretten
vil her være enten selskapsavtalen eller selskapslovens § 2‑5. For
sameier følger en særlig hjemmel i sameiel. § 9. Regress i slike forhold oppstår
i tilfeller hvor en deltaker eller sameier har dekket mer enn det han plikter
til etter den foreliggende avtale. De som tar opp regressretten i
selskapsforhold bør påpeke at regresskravet i første omgang skal rettes mot
selskapet. Først når en deltager ikke oppnår dekning her kan han søke regress
hos de øvrige deltagerne.
Også i selskapsforhold kan
det avtales pro‑rata ansvar, men dette må registreres i
foretaksregisteret for å stå seg ovenfor tredjemann. (jfr sel § 2‑4
tredje ledd). Tilsvarende regel finnes i sjølovens § 40 første ledd.
Regressadgangen i slike tilfeller vil være begrenset etter det foreligger pro‑rata
ansvar utad. Etter eierseksjonslovens § 14 oppstilles det pro‑rata ansvar
for sameiere i et boligsameie. Det betyr at regress ikke kan kreves av en
sameier som har dekket sine forpliktelser. Sameierne i et boligsameie hefter
bare for sin andel av fellesgjelden , fordelt etter sameiebrøken.
3.5 Regress etter reglene om «negotiorum
gestio».
Ved
såkalt «uanmodet rettshandel» kan det oppstå spørsmål om regressrett. Den som
uanmodet ivaretar « dominus» interesser bør ha krav på å holdes skadesløs.
Kruger behandler spørsmålet på s. 296‑299. Ettersom Kruger ikke er
«hovedlitteratur» verken i Bergen eller Tromsø kan det neppe forventes at mange
behandler dette spørsmålet i særlig bredde. De som har noe med om dette og
viser god innsikt bor etter mitt skjønn honoreres for det.
En tilsvarende regressrett
antas å gjelde på et sedvanegrunnlag for intervensjonsbetalere som dekker
tredjemanns forpliktelser. Det kan i alle tilfeller oppstilles en rekke gode
reelle hensyn for en slik regel. Undertiden kan intervensjonsbetalerens hensikt
være veiledende for spørsmålet om regressrett. Den som betaler av ren
gavmildhet bor vurderes annerledes enn den som foretar betalingen utfra andre
hensyn. Også her kan vilkåret om «aktverdig grunn» anfores som et utgangspunkt
for vurderingen.
3.6 Regressretten i panteforhold
Regressreglene ved
fellespant i pl § 1‑12 annet ledd. Noen detaljert framstilling over
regressreglene ved fellespant er ikke påkrevet. En del kandidater bringer opp
panteregressen, men får ikke særlig mye ut av dette. En del kandidater bringer
fram den uenighet som eksisterer mellom Brækhus og Skoghøy. Den alminnelige
lære er at fellespanthaveren har valgrett med hensyn til hvilket formuesgode
han vil søke dekning i først. Formålet med den etterfølgende «panteregressen»
er å søke å utligne virkningen av denne valgretten. Uenigheten mellom Skoghøy
og Brækhus ligger på det oppgjørstekniske plan, og dreier seg om
fellespanthavers valgrett bør avgrenses utfra hensynet til eventuelle
særpanthavere. De kandidater som hevder at uenigheten dreier seg om selve
regressretten har misforstått.
Det vil bringe for langt å
komme inn på de særlige spørsmål som panteregressen reiser, og nøyer meg med å
vise til Skoghøys kommentarutgave s. 132‑138. Reglene er ikke spesielt
tilgjengelige og stoffet anses som vanskelig.
3.7 Regress i konkurs.
Problemstillingen
er her i hvilken grad konkurs hindrer regresskreditor å fremme krav ?
Utgangspunktet må være at regresskravet ikke bortfaller selv om regressdebitor
går konkurs. Et regresskrav er en dividendefordring som kan meldes i boet, jf.
dl § 6‑2 og § 6‑3.
Det
er ikke helt treffende å si at reglene i dl kap 8 gir hjemmel for regressretten
i konkurs. Reglene i kap. 8 skal først og fremst regulere dividenderetten til
regresskravet. En del kandidater behandler dette, men uten å få noe særlig ut
av det. I den grad reglene berøres bør kandidatene holde seg til noen
hovedprinsipper. Eksempelvis kan kandidatene kort belyse prioritetskonflikten
som oppstår mellom regresskrav og hovedkrav. Det er et pluss dersom kandidatene
nevner grunnsetningen om at regressøkende kreditor ikke skal komme til
fortrengsel for hoveddebitor.
3.8 Regress ved overdragelse av fordringer.
Dersom
cedenten påtar seg såkalt «bonitas» ansvar etter gbl § 10 kan det bli tale om
regress dersom debitor cessus ikke oppfyller sine forpliktelser ovenfor
cesjonaren. Avgjørende for om slik ansvar foreligger vil være en tolkning av
den garanti som er avgitt.
I
den grad cedenten oppfyller har han etter sikker rett et regresskrav mot
hovedskyldneren. En slik oppfyllelse har også likhetstrekk med
intervensjonsbetalerens regressrett. Stiftelse av bonitas‑ansvar har i
denne forbindelse klart nok en preg av « aktverdig grunn». I kausjonstilfellene
kan en stilltiende avtale mellom kausjonist og hoveddebitor undertiden begrunne
regressretten. Bergsåker anfører at et slikt løst grunnlag neppe er
tilstrekkelig til å hjemle et regresskrav ved cesjon av fordringer.
4.
0 Nærmere om regressoppg jøret.
Kandidatene kan nevne de
såkalte cessio legis og subrograsjonsvirkningene som kan tenkes oppstå i et
regressforhold. Med andre ord hvilke «kravsegenskaper som følger med».
Hovedregelen er at regresskreditor «trer inn i hovedkreditors sted», og kan
benytte sec, av kravsegenskapene til hovedkravet. Interessant er forholdet til
eventuelle sikkerheter som er stillet. At regresskreditor også trer inn
eventuell pantesikkerhet er alminnelig antatt i teorien.
Et annet spørsmål ved
regressoppgjøret er forholdet mellom ansvaret utad og regressen.
Problemstillingen som bør reises er om heftelsesformen utad er sammenfallende
med ansvaret innad mellom solidarskyldnerne ? Problemstillingen vil reise seg hvor
det er flere ansvarlige regresspliktige, og en av de har betalt mer enn det som
skulle falle på ham.
Ved solidaransvar må man
langt på vei måtte bero på en tolkning av stiftelsesgrunnlaget. Avtalefriheten
er her det sentrale utgangspunktet I mangel på annen avtale må det kunne legges
til grunn at partene hefter for like store deler. Dekker A hele gjelden som
bade A, B og C hefter for kan han søke regress for halvparten hos B og C. Ved
solidarskyld kan det oppstilles en presumsjon for likedeling.
Gjeldsbrevlovens § 2 annet
og tredje ledd inneholder også nærmere regler for regressoppgjøret. Siden
reglene i lovens kap. I kan anvendes analogisk på andre pengefordringer vil
disse reglene langt på vei gjelde som alminnelige regressregler i
solidarskyldforhold. Jeg understreker her at de kandidater som hevder at
bestemmelsen også er hjemmel for regressretten bør nevne at dette er omtvistet
i teorien.
Etter gbl § 2 annet ledd
oppstiller som hovedregel pro‑rata ansvar i regressomgangen. Hvor mye
hver enkelt medforpliktete skal betale avhenger av «rettshøvet mellom dei». Med
andre ord vil det underliggende forhold være avgjørende for hvor stor andel av
totalgjelden hver enkelt skal svare for. Regresskreditor ikke kreve en
medskyldner for hele gjelden, men altså bare den del som skal på «han».
Dersom en av
solidarskyldnerne ikke betaler sin andel i regressomgangen oppstår spørsmålet
om hvem som skal betale denne og eventuelt hvor mye ? Gjeldsbrevlovens § 2
tredje ledd har regler om dette. Utgangspunktet er at gjeldsansvaret blir «bytt
mellom alle hine», altså skal det fordeles mellom de øvrige solidarskyldnerne.
Det som verken ordlyden eller forarbeidene løser er hvilken fordelingsnøkkel
som skal benyttes. Spørsmålet er om den ubetalte delen skal fordeles etter «hoder»
eller etter det underliggende rettsforhold mellom partene?
Problemstillingen
kan illustreres ved et eksempel: De fire solidarskyldnerne A, B, C og D hefter
utad solidarisk. A dekker hele gjelden ovenfor solidarkreditor. I
regressomgangen hefter de etter regelen i annet ledd pro‑rata. Viser
rettsforholdet innad at A hefter for 1/2 mens B, C og D hefter for 1/6 hver vil
fordelingen i første hand være denne i regressomgangen. B og C betaler, men D
er insolvent. Spørsmålet som da reiser seg er altså om D's andel skal deles
likt etter hoder ‑ altså på tre eller etter det underliggende forhold
hvor A da må bære mere enn de øvrige ? I teorien er den alminnelige oppfatning
at fordelingen skal skje etter det underliggende forhold, og ikke etter antall
«hoder». Dette løsning samsvarer også med regelen i annet ledd. På denne
bakgrunn kan regelen i gbl § 2 annet og tredje ledd uttrykkes som en regel om
prinsipalt pro‑ratisk, subsidiært solidarisk ansvar.
En generell misforståelse
blant en del kandidater er at regelen i gbl § 2 tredje ledd medfører
ansvarsfrihet for den som ikke kan betale. Det er ikke tilfelle, og de som
innfrir på vegne av medskyldneren kan fortsatt gjøre krav gjeldende mot han.
Ved solidaransvar oppstår
også spørsmålet om regresskravet kan reises etter en delbetaling ? Det blir med
andre ord et spørsmål om norsk rett bygger på såkalt «brøkdelsregress» eller
«overskuddsregress» ? Ved brøkdelsregress kan enhver utbetaling som en
solidarskyldner foretar søkes tilbake etter det underliggende forhold. Med
overskuddsregress menes at samskyldneren kun har regressrett for den del som
overstiger det som skal falle på hans del. En delbetaling som ikke overstiger
medskyldnerens egen andel av fellesgjelden vil etter denne regelen ikke gi
regressrett. Den rådende oppfatning i teorien er at hovedregelen er
brøkdelsregress hvilket innebærer at også delbetalinger kan være gjenstand
regress.
Ved pro‑rata ansvar
vil regress ikke forekomme så ofte ettersom hver av partene utad kun hefter for
sin andel av fellesgjelden. Ved pro‑rata ansvar kan det teoretisk sett
tenkes forskjellige brøker innad og utad. I praksis er det allikevel ofte slik
at heftelsesnøkkelen er sammenfallende med ansvaret utad. Hefter A for 1/3 av
gjelden utad vil ha regressrett mot de øvrige dersom han etter det
underliggende forhold kun hadde ansvar for f.eks. 1/5 av totalgjelden.
Ved rent alternativt ansvar
vil det som regel ikke bli tale om noe regress ettersom kreditors valg rett
innebærer at de øvrige går fri. Bergsåker fremhever at rent alternativt ansvar
ikke spiller noen særlig framtredene rolle i det praktiske liv.
Regresspørsmål kan dog
oppstå ved debitorskifte, og da særlig i forbindelse med overdragelse av fast
eiendom eller andre formuesgoder som er beheftet med gjeld. Regresspørsmålet kan
altså reises ved «gjeldsovertagelse». Det spesielle er her at regressen bare
vil være aktuell en vei. Hvis kjøperen betaler gjelden som hefter på
formuesgodet vil det ikke kunne gjøres noe regress gjeldene mot selgeren. Dette
fordi kjøperen skal bære gjeldsansvaret. Motsatt vil derimot selgeren ha
regresskrav mot kjøperen dersom han må oppfylle ovenfor kreditor.
Andre spørsmål som kan
behandles under regressoppgjøret kan være adgangen til å kreve renter,
motregning, forsinkelsesrenter, pantsettelse, osv. Noe stor plass i besvarelsen
bør dog ikke disse spørsmål få.
5.0 Bortfall av regresskrav.
Utgangspunktet må være at
regresskravet bortfaller ved innfrielse ‑ og ettergivelse. I tillegg kan
et regresskrav være gjenstand for foreldelse. Nærmere regler om dette finnes i
foreldelseslovens § 8. Bestemmelsen oppstiller en ekstra årsfrist fra
innfrielsen forutsatt av kravet mot den medforpliktede ikke var foreldet. Annet
punktum sier at regresskreditor « trer inn» i foreldelsesfristen som gjaldt
mellom opprinnelig kreditor og regressdebitor. Kausjonisten kan altså
nyttiggjøre seg de fristen som gjaldt i hovedforholdet i regressomgangen.
Tredje punktum pålegger den regressøkende skyldner en særlig reklamasjonsplikt
i de tilfeller han har innfridd en foreldet fordring og krever regress hos de
medforpliktede. For at hans krav skal kunne gjøres gjeldende ovenfor sine
medforpliktede pålegges ham en særskilt reklamasjon «innen rimelig tid» etter
innfrielsen.
IV. Bedømmelsen.
Etter å ha lest
besvarelsene er inntrykket at prestasjonene er ujevne. Det som skiller er først
og fremst en god innledning og forklaring på hva et regresskrav er. Mange sier
bare at det er tilbakesøkingskrav uten å angi noe mere. Alt for få presiserer
at regresskravet ikke rettes mot betalingsmottakeren, men mot en tredjemann i
kraft av medskyldner eller ved annen tilknytning. En besvarelse som inneholder
en god innledning, og som forklarer og plasserer regressretten på en
oversiktlig måte bør gi god uttelling.
En annen ting som skiller
er begrunnelsen for regressregelene. De som ikke sier noe om dette bør naturlig
nok trekkes for det. De som sier at hele «formueretten bryter sammen» uten
regressinstitutt viser sviktende vurderingsevne.
Kandidatene bør kjenne til
problemstillingene rundt gbl § 2 annet og tredje ledd. Særlig er det en del
kandidater som snubler litt i tredje ledd. De som gir egne eksempler kommer
best fra denne delen av besvarelsen. I det hele tatt bør spørsmålet om
hjemmelskravet undergis en del plass. Det som skiller besvarelsene er det som
ofte går igjen i teoribesvarelser nemlig evnen til å problematisere stoffet
samt reise gode problemstillinger. I denne besvarelsen er det også tendenser
til å rote seer bort i endeløs opprams av lovstoff. Det bærer som kjent sjelden
frukter ved sensuren.
Til slutt vil jeg si at de
som får en ryddig og oversiktlig disposisjon, samt er innom de hovedspørsmål
jeg har reist i veiledningen, bør være innenfor laudgrensen. Ved sensuren i
Tromsø møtte jeg også på noen riktig gode besvarelser, slik at konklusjonen ved
bedømmelsen synes å være at kandidatene enten har kommet godt fra det eller
dessverre « bommet» en del. Nivåforskjellen er påtagelig ‑ enten en bra
laud eller en dårlig haud ser ut til å bli fasiten på teori nr.2 denne våren.